Реферат: Договор факторинга

ственно сократить собственный штат служащих, что

способствует снижению издержек по производству и

сбыту продукции. Но одновременно возникает риск почти полной зависимости

клиента от факторинговой компа

нии, так как такие отношения ведут к полному осведо

млению фактора о делах своих клиентов, подчинению их

своему влиянию и контролю.

В нашей стране факторинговые операции впервые стали применяться с 1 октября

1988 г. ленинградским Промстройбанком , а с 1989 г. факторинговые отделы

стали создаваться в других банковских учреждениях страны. Задача

факторинговых отделов – на договорной и платной основе выполнять для

предприятий ряд кредитно – расчетных операций, связанных со скорейшим

завершением их расчетов за товары и услуги.

В настоящее время факторинговый отдел может предоставлять своим клиентам

следующие основные виды услуг:

· приобретать у предприятий – поставщиков право на получение платежа

по товарным операциям с определенного покупателя или группы покупателей,

состав которой заранее согласовывается с факторингом (покупка срочной

задолженности по товарам отгруженным и услугам оказанным );

· осуществлять покупку у предприятий – поставщиков дебиторской

задолженности по товарам отгруженным и услугам оказанным, неоплаченным в срок

покупателями (покупка просроченной дебиторской задолженности ).

Суть операций по услугам 1-й группы заключается в том, что отдел за счет

своих средств гарантирует поставщику оплату выставляемых им на определенных

плательщиком платежных требований – поручений немедленно в день предъявления

их в банк на инкассо. В свою очередь, поставщик передает факторингу право

последующего получения платежей от этих покупателей в пользу факторинга на

его счет. Досрочная (до получения платежа непосредственно от покупателя)

оплата платежных требований – поручений поставщика фактически означает

предоставление ему факторингом кредита, который ликвидирует риск

несвоевременного поступления поставщику платежа, исключает зависимость его

финансового положения от неплатежеспособности покупателя. В результате,

получив незамедлительно денежные средства на свой счет, клиент факторинга

имеет возможность, в свою очередь, без задержки рассчитаться со своими

поставщиками, что способствует ускорению расчетов и сокращает неплатежи в

хозяйстве.

При покупке факторингом у хозорганов просроченной дебиторской задолженности

по товарным операциям он оплачивает поставщику за счет своих средств

указанную задолженность не огульно, а при определенных условиях : при сроке

задержки платежа не более трех месяцев и лишь при получении от банка

плательщика уведомления о том, что плательщик не снят полностью с

кредитования и не объявлен неплатежеспособным. Операции по переуступке

клиентом факторингу просроченной дебиторской задолженности имеют повышенную

степень риска. Это обусловливает более высокий размер комиссионного

вознаграждения, уровень которого в 1,5-2 раза выше, чем при покупке

факторингом задолженности по товарам отгруженным срок оплаты которых не

наступил.

Вообще, плата, взимаемая факторинговой компанией с клиента (поставщика),

состоит из двух элементов.

Во-первых, платы за управление, т.е. комиссии за собственное

факторинговое обслуживание – ведение учета, страхование от появления

сомнительных долгов и т.д. Размер данной платы рассчитывается как процент от

годового оборота поставщика, и его величина значительно варьируется в

зависимости от масштабов и структуры производственной деятельности поставщика,

оценки компанией объема работ, степени кредитного риска, кредитоспособности

покупателей, а также от специфики и конъюнктуры рынка финансовых услуг той или

иной страны. В большинстве стран он находится в пределах 0,5-3,0%. При наличии

регресса делается скидка на 0,2-0,5%. Плата за учет (дисконтирование) счетов –

фактур составляет 0,1-1,0% годового оборота поставщика.

Во-вторых, платы за учетные операции, которая взимается факторинговой

компанией с суммы средств, предоставляемых поставщику досрочно( в форме

предварительной оплаты переуступаемых долговых требований), за период между

досрочным получением и датой инкассирования требований. Ее ставка обычно на

2-4%превышает текущую банковскую ставку, используемую при краткосрочном

кредитовании клиентов с аналогичным оборотом и кредитоспособностью, что

обусловлено необходимостью компенсации дополнительных затрат и риска

факторинговой компании.

5. Стороны договора фактороинга

5.1. Финансовый агент

Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку

денежного требования могут включать в себя не только собственно само

финансирование, но и предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных

с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п.2 ст.824 ГК). Как

правило, эти услуги состоят в ведении финансовым агентом бухгалтерского учета

и выставлении должникам по уступленным денежным требованиям счетов.

Объясняется это, вероятно, тем, что агент, по сути, покупает дебиторскую

задолженность клиента и потому лично заинтересован в контроле над его

операциями, в том числе в бухгалтерском. Возвращаясь к ситуации со

строительной фирмой можно предположить, что банк может принять на себя,

помимо финансирования деятельности фирмы, учет ее операций по строительству

объектов. Нужно сказать, что предоставление агентом подобных дополнительных

финансовых услуг не является обязательным элементом договора факторинга.

Необходимость в этом возникает при неоднократной уступке требований взамен

предоставляемых кредитов. Если такие услуги в договоре присутствуют, то

следует говорить, что договор носит смешанный характер.

Как видно из п.1 ст.824 ГК, договор факторинга со стороны финансового агента

может предусматривать не только передачу денег в настоящем времени, но и

обязательство предоставить их в будущем. Точно так и клиент может либо уступить

денежное требование либо принять на себя обязательства по его уступке в

будущем. В зависимости от этого можно судить, каким договором является

факторинг: реальным или же консенсуальным и, соответственно, вести речь о

возможности или невозможности понуждения стороны к выдаче кредита или передаче

права требования. При заключении консенсуального договора обязанности сторон

возникают уже с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным

условиям договора. Реальным же договор является тогда, когда он считается

заключенным с момента фактической передачи денег, вещей, прав и пр. В первом

случае у стороны договора появляется возможность принуждения контрагента к

исполнению принятых и закрепленных в договоре обязательств, а во втором случае

такой возможности до момента реальной передачи товаров, вещей, прав и пр. нет.

Статья 825 ГК прямо ограничивает круг лиц, которые по договору факторинга

могут выступать в качестве финансовых агентов. Ими могут быть только банки,

иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие

разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого типа. Вместе с

тем, банки и иные кредитные организации вправе осуществлять эту деятельность

уже в силу своего статуса, не получая дополнительного разрешения. По смыслу

статей Кодекса, посвященных факторингу, в роли клиентов должны выступать

коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели. Таким образом,

субъектный состав договора финансирования под уступку денежного требования

определяет, что этот вид договора может использоваться исключительно в

предпринимательском обороте.

5.2. Отношения между клиентом и финансовым агентом

Предмет уступки по договору факторинга. В отличие от цессии, посредством

которой другому лицу может быть передано любое право (требование) кредитора

(ст.388 ГК), предметом уступки, под которую предоставляется финансирование,

может быть только денежное требование, т.е. требование о передаче денег в

оплату поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг. Так,

строительная фирма не может передать банку в обмен на предоставленный кредит

требование к торговой организации о поставке строительных материалов,

необходимых для строительства, либо требование к подрядной организации о

выполнении определенного объема строительных работ.

Кроме того, денежное требование, являющееся предметом договора факторинга,

должно быть определено в договоре таким образом, чтобы его можно было

отличить от аналогичных требований, которые не являются предметом уступки

(п.1 ст.826 ГК). Так, требования могут быть идентифицированы в договоре

факторинга ссылкой на определенный контракт или вид товаров (работ, услуг).

Если из договора установить конкретные уступленные требования невозможно,

может быть сделан вывод о том, что стороны не определили предмет договора и

последний не может считаться заключенным. Однако на этот счет существует и

другая точка зрения, в соответствии с которой уступка распространяется на все

требования клиента, возникающие из его предпринимательской деятельности.

Следует иметь в виду, что п.1 ст.826 ГК допускается передача как денежного

требования, срок платежа по которому ужу наступил (существующее требование),

так и права на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее

требование). Независимо от того, что договорами на строительство жилых домов

предусмотрено возникновение обязанностей по уплате построенных объектов только

после подписания актов приема-передачи, строительная организация может передать

банку взамен кредитных ресурсов как требования к заказчикам, у которых срок

оплаты по договору уже наступил, так и требования к застройщикам, которым

объекты еще не переданы в эксплуатацию. При этом финансовому агенту важно

истек срок исполнения. Что же касается уступки будущего требования, то оно

считается перешедшим к финансовому агенту лишь после возникновения права на

получение с должника конкретных денежных средств, причем без какого-либо

дополнительного оформления (п.2 ст.826 ГК). До наступления указанного момента

клиент остается субъектом соответствующего требования, т.е. стороной по

договору. В этой связи клиент обязан выполнить все лежащие на нем обязанности,

чтобы иметь возможность потребовать последующего исполнения обязанностей от

своего должника.

5.3. Отношения между клиентом и должником

Запрет уступки денежного требования, переуступка требования финансовым

агентом. В практической деятельности не исключены ситуации, при

которых должник по каким-либо причинам не заинтересован в смене своего

кредитора. На этот случай п.2 ст.388, применяемой при цессии, установлено

ограничение уступки требования по обязательству, в котором личность кредитора

имеет для должника существенное значение. Цессия без согласия должника не

допускается. Тем не менее при факторинге подобное правило не применяется. Более

того, в п.1 ст.828 ГК устанавливается, что уступка денежного требования

финансовому агенту является действительной при любых обстоятельствах, даже если

между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или

ограничении. Иными словами, ни прямой запрет, ни какие-либо ограничения на

переуступку прав строительной фирмы по договору факторинга не препятствуют

уступке денежного требования банку без согласия застройщика. Между тем, клиент

(в частности, строительная фирма), нарушивший соответствующее соглашение, может

нести ответственность за нарушение установленного договором запрета или

ограничения на уступку прав, поскольку тем самым им были нарушены принятые на

себя обязательства. Нужно заметить, что даже если договором конкретные меры

ответственности, применяемые к клиенту в описанном выше случае, не оговорены,

должник независимо от этого факта вправе потребовать возмещения причиненных ему

сменой кредитора убытков. Однако в этом случае ему придется доказать, что

вследствие замены кредитора его право было нарушено, и он был вынужден

произвести расходы для его восстановления (ст.15 ГК).

При наличии беспрепятственной переуступки прав клиента финансовый агент

совершить дальнейшую переуступку полученного от клиента требования в таком же

порядке не может. Для этого необходимо иметь в договоре специальное условие

(ст.829 ГК). Если последующая уступка денежного требования договором

допускается, то к ней применяются соответствующие нормы Главы ГК о

факторинге.

5.4. Отношение между должником и финансовым агентом

Исполнение денежного требования должником финансовому агенту.

Основной обязанностью должника по договору факторинга является то, что он должен

произвести платеж своему новому кредитору - финансовому агенту. Для того, чтобы

соответствующая обязанность должника была исполнена надлежащим образом, клиент

либо финансовый агент должны обеспечить его информацией о состоявшемся переходе

прав кредитора. П.1 ст.830 ГК устанавливает необходимость письменного

уведомления должника об уступке денежного требования к нему, в котором

указывается подлежащее исполнению денежное требование и, кроме того,

оговаривается финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Помимо

этого, в силу п.2 ст.830 ГК, финансовый агент по просьбе должника обязан в

разумный срок предоставить ему доказательства того, что уступка денежного

требования действительно имела место в отношении этого финансового агента.

Связано это с тем, что согласно п.1 ст.385 ГК должник вправе не исполнять

обязательство новому кредитору до того момента, пока ему не будут представлены

доказательства того, что право требования к нему перешло другому лицу. Таким

образом, обязанность должника произвести платеж не своему первоначальному

кредитору, а его финансовому агенту возникает только при условии письменного

уведомления о состоявшейся уступке требования, а при наличии соответствующей

просьбы должника - только после предоставления ему доказательств состоявшейся

уступки.

Соответственно, если клиент и финансовый агент не выполнят возложенные на них

обязанности, должник вправе произвести платеж своему первоначальному

кредитору - клиенту по договору факторинга. При этом никакие санкции к

должнику применяться не будут. Если же клиент либо финансовый агент известят

должника о состоявшейся сделке, а должник при этом не потребует от агента

доказательств этого, либо эти доказательства будут предоставлены в разумный

срок, и при этом должник произведет платеж финансовому агенту, то он

считается освобожденным от соответствующего обязательства перед своим

первоначальным кредитором. Эти нормы конкретизируют общие правила закона о

порядке совершения уступки требования (п.3 ст.382, п.1 ст.385 ГК). Например,

для того, чтобы застройщики оплатили приобретенное жилье путем перечисления

соответствующих средств на счет банка строительная фирма либо сам банк

должны, во-первых, поставить застройщиков в известность об этом, а, во-

вторых, при наличии просьбы - предоставить доказательства того, что их новым

кредитором действительно является банк. Варианты последствий этого могут быть

различными.

1. Все условия строительной фирмой и банком соблюдены и заказчики

перечислили средства на счет банка. В этом случае их обязательства перед

строительной фирмой считаются исполненными.

2. Все условия соблюдены, однако заказчики направили средства

первоначальному кредитору (строительной фирме). При таких обстоятельствах

считается, что оплата жилых домов застройщиками не произведена, и банк, как

надлежащий кредитор, вправе предъявить к ним, помимо требований о перечислении

средств в оплату жилья, требования о возмещении убытков, вызванных

неисполнением принятых на себя обязательств. Объясняется это тем, что

обязательство считается прекращенным при его надлежащем исполнении, которое

состоит, в том числе, в исполнении обязательства надлежащему лицу (ст.309, 312

ГК). В силу договора факторинга надлежащим кредитором застройщиков стал

финансовый агент строительной фирмы - банк. Поэтому, направляя денежные

средства строительной фирме (первоначальному кредитору), заказчики исполняют

обязательство ненадлежащему лицу и несут риск неблагоприятных последствий

этого.

3. Строительная фирма и (или) банк не уведомили заказчиков о

состоявшемся переходе прав кредитора, либо уведомление заказчикам направлено

было, но банк не представил доказательство того, что уступка денежного

требования ему действительно имела место. Как следствие этого - заказчики не

перечислили банку стоимость строительства. При таких условиях в силу п.2 ст.830

ГК заказчики вправе произвести платеж во исполнение своего обязательства перед

строительной фирмой не банку, а непосредственно фирме. При этом фирма будет

отвечать перед банком только в том случае, если соответствующая обязанность

предусмотрена в договоре факторинга (т.е. факторинг является "оборотным

"). Если же такой договоренности между сторонами не достигнуто, то, как

отмечалось выше, фирма не отвечает перед банком за неисполнение или

ненадлежащее исполнение заказчиком требований, являющихся предметом уступки

(п.3 ст.827 ГК).

6. Правовые аспекты сделок по договору факторинга

6.1. Ответственность клиента за действительность предмета уступки

Указанные выше обстоятельства обуславливают ответственность клиента перед

финансовым агентом за действительность переданного им денежного требования,

если иное не предусмотрено в договоре сторон (п.1 ст.827 ГК). В силу п.2

ст.827 ГК денежное требование, являющееся предметом уступки, признается

действительным, если клиент обладает правом на его передачу и в момент

уступки ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его

не исполнять. Иными словами, прежде чем уступить право требования финансовому

агенту клиент должен проверить не только свою дееспособность, но еще раз

проконтролировать соответствие уступаемого требования закону и иным правовым

актам, удостовериться в дееспособности должника в момент возникновения

требования, соответствии воли должника, выраженной в обязательстве, его

действительной воле, а также соблюдении других правил ГК о действительности

сделок.

Между тем, отвечая за действительность предмета уступки по договору факторинга,

клиент не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение

должником уступленного требования. К примеру, банк, ссылаясь на переход к нему

по договору факторинга прав на взыскание задолженности по оплате строительных

объектов обратится к застройщикам с соответствующим требованием. Однако

последние по тем или иным причинам могут отказаться выполнять требования банка.

Если в договоре факторинга ответственность строительной фирмы за неисполнение

застройщиками требований по оплате жилья не предусмотрена, то, исходя из

положений ГК, она никакой ответственности нести не будет. Такой договор в

практике называется "безоборотным". В то же время, если договором

факторинга предусмотрены обстоятельства, при которых фирма будет отвечать перед

банком за уклонение застройщиков от оплаты жилья, то ответственность за

неисполнимость уступленного фирмой требования наступит ("оборотный" факторинг).

Таким образом, возможность применения к клиенту мер ответственности за

неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязательств зависит

только от наличия в договоре факторинга специального условия об этом.

6.2. Права финансового агента на суммы, полученные от должника

Как было отмечено выше, денежное требование может быть уступлено финансовому

агенту в обмен на предоставляемые кредитные ресурсы, а также для обеспечения

исполнения какого-либо обязательства. Поскольку финансовым агентом чаще всего

является банковское учреждение, логично предположить, что подразумеваются

обязательства, возникшие скорее всего по кредитному договору. В этой связи

права финансового агента на суммы, полученные от должника, будут различными.

Так, если по условиям договора факторинга финансирование клиента

осуществляется путем покупки у него финансовым агентом денежного требования,

то агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во

исполнение требования (п.1 ст.831 ГК). При этом клиент не несет

ответственности перед агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше

цены, за которую агент приобрел требование.

Вернемся к самому первому рассмотренному нами примеру, когда клиентом по

договору факторинга выступала крупная строительная фирма, имеющая большое

количество заказчиков и постоянно нуждающаяся в финансовых средствах.

Финансовым агентом по договору факторинга был банк, который финансировал

деятельности фирмы и за определенное вознаграждение принимал на себя

обязанности по взысканию с заказчиков-должников денежных средств. При такой

конструкции отношений банк должен иметь в виду, что в расчетах с заказчиками

он приобретет право на все суммы, которые ему удастся получить от должников-

застройщиков. Их размер может превышать сумму выданного строительной фирме

кредита (что свидетельствует о выгоде банка), а может быть и меньше этой

суммы. При этом, если договор факторинга предполагался "безоборотным",

строительная фирма не несет никакой ответственности перед банком за то, что

последний не получил прибыли от совершенной сделки.

Иначе происходит в случаях, когда денежное требование уступается финансовому

агенту в целях обеспечения исполнения ему обязательств клиента. Если

договором факторинга не предусмотрено иное, п.2 ст.831 ГК установлена схема

дополнительных расчетов между финансовым агентом и клиентом в зависимости от

того, какие суммы фактически получены от должника. Связано это с тем, что

само обязательство переходит к финансовому агенту только в той части, в

которой клиент не исполнил требования банка, поскольку именно их исполнение

эта уступка и должна обеспечить.

Если финансовый агент взыскал с должника по уступленному требованию сумму,

превышающую сумму долга клиента, то он обязан предоставить клиенту отчет и

передать ему сумму разницы. Если же денежные средства, полученные агентом от

должника, окажутся меньше суммы долга клиента, последний остается

ответственным перед финансовым агентом за остаток долга. Например, если

выдача кредита строительной фирме производится под уступку денежных

требований фирмы к заказчикам об оплате объектов строительства, то в случае

не возврата кредита банк может обратить в свою пользу только сумму, равную

Страницы: 1, 2, 3